【徐州丰县2020年定融计划】这都

民法典新增“自甘行为”和“自助行为”两个免责事由，其目的在于——

给民事主体更多更宽行为自由

· 民法典增加规定免责事由，使我国民法的免责事由形成了比较完善的体系，就能够放宽民事主体的行为自由范围，在法律规定的范围内，享有更多的行为自由，因而可以自由行使权利，进而积极创造，努力践行，奉献社会，实现自己的尊严和价值，进而推动社会进步和发展。

    同时，也能够避免同案不同判，统一法律适用尺度。

民法典增加规定侵权责任的免责事由，受到社会各界的广泛关注。

    不过，很多人还不清楚增加免责事由的立法目的是什么。

    应当明确的是，民法典增加规定新的免责事由，形成完整的侵权责任免责事由体系，是为了进一步扩展人的行为自由。

民法典完善侵权责任的免责事由体系的具体做法

民法典新增加两个具体的免责事由，一是自甘风险，即第1176条规定：“自愿参加具有一定风险的文体活动，因其他参加者的行为受到损害的，受害人不得请求其他参加者承担侵权责任，但是其他参加者对损害的发生有故意或者重大过失的除外。

    ”“活动的组织者的责任适用本法第1198条至第1201条的规定。

    ”二是自助行为，即第1177条规定：“合法权益受到侵害，情况紧迫且不能及时获得国家机关保护，不立即采取措施将使其合法权益受到难以弥补的损害的，受害人可以在保护自己合法权益的必要范围内采取扣留侵权人的财物等合理措施；但是，应当立即请求有关国家机关处理。

    ”“受害人采取的措施不当造成他人损害的，应当承担侵权责任。

    ”

这两种新增加的免责事由，加上民法典总则编规定的不可抗力、正当防卫、紧急避险，以及侵权责任编规定的过失相抵、受害人故意、第三人原因，民法典规定为一般适用的免责（减责）事由就有八种。

此外，民法典第1178条还规定：“本法和其他法律对不承担责任或者减轻责任的情形另有规定的，依照其规定。

    ”这里就包括民法典总则编和侵权责任编规定的上述八种一般免责事由，以及侵权责任编在特殊侵权责任中规定的免责事由。

    对其他法律规定的免责事由，都是其他法律规定的免责事由。

民法典加上其他民法特别法中规定的免责事由，构成了一个整体，形成了民事责任免责事由的体系，在民事活动中发挥重要的法律调整作用。

新增加的自甘风险与自助行为的基本规则

在这个体系的免责事由中，特别引人关注的是新增加的两个免责事由。

（一）自甘风险及其构成

自甘风险，也叫危险的自愿承担，是来自于英美法的免责事由，是指受害人自愿参加有一定风险的文体活动，因其他参加者的行为受到的损害，受害人不得请求其他参加者承担侵权责任,但是其他参加者对损害的发生有故意或者重大过失的除外的侵权责任免责事由。

    在制定侵权责任法时，也讨论过是否要规定自甘风险，专家有比较一致的意见，只是考虑对这个免责事由尚未进行深入研究，没有确实的把握，因而没有规定。

自甘风险的构成要件是：第一，组织者组织的活动是具有一定风险的文体活动，例如蹦极等；第二，受害人对该种文体活动具有一定的风险有认识，却自愿参加；第三，受害人因参加该活动，因其他参加者的行为受到损害，该文体活动参加者的行为与受害人的损害之间有因果关系；第四，该文体活动的参加者对于损害的发生没有故意或者重大过失。

    具备这些构成要件的，即成立自甘风险，免除其他参加者的侵权责任。

    可见，即使其他参加者对于损害的发生有一般过失，也不承担赔偿责任。

本条第2款规定的“活动组织者的责任适用本法第1198条至第1201条的规定”，是指自甘风险的具有一定风险的文体活动的组织者，对于造成受害人损害是否承担侵权责任，应当适用违反安全保障义务侵权责任和教育机构损害责任的规定。

    这分为两种情况：第一，按照民法典第1198条规定，组织者未尽到安全保障义务造成受害人损害的，应当承担侵权责任；组织者违反安全保障义务致使第三人造成受害人损害的，承担相应的补偿责任，承担责任后可以向第三人追偿。

    第二，按照民法典第1199条至第1201条规定的无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的侵权责任规则，这些教育机构未尽教育管理职责的，适用过错推定原则（无民事行为能力人）或者过错责任原则（限制民事行为能力人）确定应当承担的侵权责任；第三人造成损害的，第三人承担责任，承担责任不足的，这些教育机构承担补充责任，承担补充责任后也享有追偿权。

（二）自助行为及其构成

自助行为，是传统的免责事由，自助行为是权利人为了保护自己的权利，在情势紧迫而又不能获得国家机关及时救助的情况下，对他人的财产或者自由在必要范围内采取扣押、拘束或者其他相应措施，为法律或社会公德所认可的行为。

    自助行为的性质属于自力救济。

    民法典在规定自助行为的条文中，没有明文规定可以对他人人身自由施加拘束。

    其实，在“等”字中包含了这个意思。

    例如，客人去饭店吃饭未带钱，店主不让其离开，等待他人送钱来结账，这种拘束客人行动自由的行为，就是自助行为，并不构成侵害人身自由权的侵权责任。

自助行为的要件是：第一，行为人的合法权益受到侵害；第二，情况紧迫且不能及时获得国家机关保护；第三，对侵权人实施扣留财产或者适当拘束人身自由的行为；第四，扣留财产或者限制人身自由须在必要范围内，不得超出必要范围。

民法典完善民事责任免责事由的目的

民法典之所以要规定完整的民事责任特别是侵权责任的免责事由，目的就是给民事主体以更多、更宽的行为自由。

    在民法中，行为自由和责任拘束是一对对立统一的范畴，责任拘束加重，行为自由就受到限制；责任拘束放宽，行为自由的范围就扩展。

    当然，行为自由不能没有责任拘束，没有责任拘束的行为自由就是放任的自由，将会形成社会秩序的混乱，权利无法保障，损害权利人以及公众的利益。

在行为自由和责任拘束的对立统一关系中，免责事由是协调相互关系的调整器。

    民法典根据社会情况和协调权利与秩序的实际需要，恰当地规定免责事由，就会使行为自由的范围与社会的实际需要相适应。

    免责事由过少，应当规定为免责事由的而没有规定，就会使本应当免责的行为受到民事责任的制裁，进而使民事主体的行为自由受到限制。

    例如，广西的“驴头驴友”案，十余人网上相约自助探险游，晚上露营时突发山洪，致一人死亡，死者家属要求“驴头”和其他“驴友”承担赔偿责任。

    由于没有规定自甘风险为免责事由，因而一审法院判决“驴头驴友”承担主要责任，二审法院虽然改判，但仍要依照公平原则承担部分责任。

    如果当时规定了自甘风险为免责事由，这个案件就不会出现这样的判决结果，而会判决自愿参加自助探险游的死者因自甘风险而使其他“驴头驴友”免责。

民法典增加规定免责事由，使我国民法的免责事由形成了比较完善的体系，就能够放宽民事主体的行为自由范围，在法律规定的范围内，享有更多的行为自由，因而可以自由行使权利，通过自己的行为实现自己的权利，履行自己的义务而使他人的权利得到实现，进而积极创造，努力践行，奉献社会，实现自己的尊严和价值，进而推动社会进步和发展。

    同时，也能够避免同案不同判，统一法律适用尺度。

    （检察日报 中国人民大学教授、中国人民大学民商事法律科学研究中心主任杨立新）

物权编定分止争、物尽其用功能显著

人身安全、财产保障和契约精神是人类法治文明的基石。

    民法典关乎日用常行，攸系国计民生。

    民法典物权编调整因物的归属和利用而产生的民事关系，通过确认和保护物权提升法治文明和社会文明，维护和落实社会主义基本经济制度。

    民法典物权编延续了2007年物权法“明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物权”的立法目的和功能，并将此体现于本编法律规则的编订纂修之中。

    定分止争对应“明确物的归属……保护权利人的物权”，物尽其用对应“发挥物的效用”。

第一，民法典物权编通过明确物的归属实现定分止争。

    民法典是市场经济的基本法。

    物权是市场经济的基础性制度，归属清晰是现代产权制度的首要特征，也是权责明确、保护严格、流转顺畅的前提。

    市场经济条件下，所有权等财产归属关系是财产交易关系的前提。

    生活资源有限、人们欲求无限，定分是止争的前提和基础，定分是手段，止争是目的，分定则能争止。

    每一部法律在一定程度上都有“定纷止争”的功能，但民法典物权编特别通过“定分”以“止争”。

    民法典坚定文化自信，扎根中国土壤、紧扣时代脉搏，深入发掘和传承包括中华法律文化在内的中华优秀传统文化的思想精华和时代价值，彰显中华民族的精气神，体现鲜明的民族性和时代性。

    商鞅在《商君书》第二十六篇“定分”中说：“一兔走，百人逐之，非以兔为可分以为百，由名之未定也。

    夫卖兔者满市，而盗不敢取，由名分已定也。

    故名分未定，尧、舜、禹、汤且皆如骛焉而逐之；名分已定，贪盗不取。

    ……故夫名分定，势治之道也；名分不定，势乱之道也。

    ”《荀子·王制》有言：“力不若牛，走不若马，而牛马为用，何也？曰：人能群，彼不能群也。

    人何以能群？曰：分。

    ”用现代法治思维看，“分”有职责、权利的界限之义，民法典物权编通过明确物的归属，以物权“定分”，划分出“人己界限”，使人们恪守本分、安分守己、各尽其能、各得其所而又和谐相处。

无居民海岛属于国家所有。

    建筑物屋顶、外墙、无障碍设施等属于业主的共有部分。

    改变业主的共有部分的用途或者利用共有部分从事经营活动都要由业主共同决定。

    利用业主的共有部分产生的收入，在扣除合理成本之后，属于业主共有。

    按份共有人转让其享有的共有份额时，其他共有人优先购买权的具体行使规则。

    加工、附合、混合产生的物的归属判断规则。

    这些都成为民法典物权编在“明确物的归属”方面的新增制度亮点。

第二，民法典物权编充分发挥物的效用，实现物尽其用。

    民法典物权编在城市房产、农村地产、住有所居、商业担保等领域的编订纂修都深刻体现了物尽其用的立法目的。

    当前，城市商品住宅小区治理过程中一定程度上表现出“十难”现象：业主大会成立难、业主委员会发挥作用难、业主大会作出决议难、物业服务保质提质难、物业服务费用收缴难、公共维修资金使用难、业主知情权实现难、老旧小区治理难、老物业退出难、业主维权难，这些难题从不同侧面不同程度妨碍了业主建筑物区分所有权的效用发挥。

    民法典物权编业主的建筑物区分所有权制度、合同编物业服务合同制度协力解决小区治理难题，保障业主合法权益，经由业主自治基础上的多方共治，实现小区善治。

    (1)针对近年来群众普遍反映的业主大会成立难问题，民法典物权编授权民法典之外的特别法对业主大会、业主委员会成立的具体条件和程序作细化规定，还要求地方人民政府有关部门、居民委员会应当对设立业主大会和选举业主委员会给予指导和协助。

    (2)针对业主大会决策效率低、业主委员会发挥作用难，民法典物权编实质降低业主大会表决比例，提高对业主共同利益事项的决策效率。

    (3)针对公共维修资金使用难，民法典物权编区分维修资金的使用与筹集，适当降低业主使用建筑物及其附属设施维修资金的表决门槛，并增加规定紧急情况下使用维修资金的特别程序。

    (4)业主知情权能够保障业主获得供作决策参考的关键信息，物权编新增规定物业服务企业或者其他管理人应当及时答复业主对物业服务情况提出的询问。

    我国正在实施乡村振兴战略，正在全面深化农村集体产权制度改革和农地改革。

    为落实农村第二轮土地承包到期后再延长30年政策，民法典物权编新增规定承包期限届满，由土地承包经营权人依照农村土地承包的法律规定继续承包，这让农民对土地承包经营制度有稳定预期，让农民吃上长效“定心丸”，有利于在承包地上进行长远投入，实现地尽其利。

    为落实农村承包地“三权分置”改革的要求、完善农村承包地“三权分置”制度和农村基本经营制度，充分发挥承包地的效用，民法典物权编增加规定土地经营权的设立、权能和公示方法，删除耕地使用权不得抵押的规定，以适应“三权分置”后土地经营权入市的需要，将改革共识固化为法律共识。

党的十九大报告要求“加快建立多主体供给、多渠道保障、租购并举的住房制度，让全体人民住有所居。

    ”《中共中央、国务院关于新时代加快完善社会主义市场经济体制的意见》要求“加快建立多主体供给、多渠道保障、租购并举的住房制度。

    ”为此，民法典物权编增加规定“居住权”这一新型用益物权，满足群众多样化的住房需求和对住房保障的灵活安排。

    居住权是根据合同约定或者遗嘱设定，对他人住宅享有占有、使用，以满足生活居住需要的用益物权。

    居住权有利于实现从“居者有其屋”到“住有所居”的转变，满足特定人群稳定的生活居住需要，充分发挥闲置房屋的效用，也有助于为公租房和老年人以房养老提供法律保障。

在商业担保领域，民法典物权编进一步完善担保物权制度，赋予当事人更大的自主权，充分发挥担保财产的效用，为优化营商环境提供法治保障。

    物权编扩大担保合同的范围，增加规定担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。

    放松流押、流质规则。

    认可抵押权的追及效力，允许抵押财产转让，使得抵押权人和抵押人能够两相其利。

    （检察日报 中国政法大学民商经济法学院副教授、博士生导师王雷）

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